在美國投資并購程序如何走
來源：作者：北美購房網時間：2017/9/15
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如果是并購，雙方開始就主要的商業條款進行初步的商議，主要包括價格（包含價格如何調整）、成交前提條件、成交日期以及其他一些相關核心條件，例如原來的高管是否繼續留下來任職，交易完成后賣方不得與公司競爭，等等。
如果是投資，雙方接觸后談的除了價格，還有投資者的知情權、經濟利益權、治理權等等。美國公司法的初衷是讓各方根據自己的情況和需求，量體裁衣打造自己的相互權利與義務關系。法定的股東權益少之又少，不懂的中國客戶事后發現自己的股份沒有中國法下會有的相應權利，后悔不已。
如果雙方達成初步共識，那么雙方會簽署初步意向書。意向書除了保密條款、排他性條款等程序性條款有法律約束力，一般會明確規定商業條款是沒有法律約束力的。排他性條款一般會說，賣方一定時間內不能積極去找其他潛在買方了。但是排他條款除非經全體股東同意，很難阻止公司考慮誠意的與意向書給出的條款條件相當或更好的買方的要約，因為大股東對小股東有法定責任去評估這等要價。美國公司法可以說實質硬性規定比較少，大多數時候尊重當事人各方約定，這個法定責任是個例外。
意向書的重要性
為什么一個本質上沒有法律約束力的文件，大家談判和起草時候那么認真? 原因很簡單：這個文件為整個交易定了基調。以后雙方一旦決定要交易，任何一方如果沒有具體明確的實質性的理由（比如盡職調查有重大意外發現），在道義上就很難單方面提出修改交易條件（特別是價格），至少很難使并購合同本身實質性地偏離意向書上的條款和條件。
盡職調查分工
意向書簽字以后，買方就開始對目標公司進行真正意義的財務、商業和法律上的盡職調查。盡管意向書已包含具有法律約束力的保密條款，有時雙方仍會另外簽署保密協議。財務和商務的盡職調查一般由客戶自己或者和客戶聘請的會計師事務所進行。法律的盡職調查的一般由并購律師主導，必要的話，由特別領域的律師輔助配合完成。比如收購目標是醫藥公司, 就需要熟悉藥物管理局法規的律師；又比如收購目標公司持有較有價值的房地產資產，就需要房地產法律師。沒有律師能夠完成所有甚至主要方面的法律盡職調查。甚至大的律所會各有側重。
盡職調查程序
法律盡職調查初始，由律師和客戶配合，根據被收購公司的具體情況列出盡職調查問卷，開出清單去索要目標公司的相關文件。賣方律師和賣方配合一道回答問卷上的問題，提供相應信息和文件。同時，賣方律師開始起草公司并購合同下的附錄的公司披露函。比如，公司有哪些訴訟，重大合同，法律糾紛，等等，按照買方合理要求批露給買方。買方律師把盡職調查當中發現的問題口頭或者書面報告（即盡職調查報告）給自己的客戶。買方律師向賣方要求對存疑的文件進行釋疑，包括補充本來不完備的文件。
這樣兩三個回合下來，買方律師一般就完成了對公司的法律盡職調查。買方必須全程與并購律師緊密合作，認真閱讀盡職調查問卷和報告，提出實質性的補充和修改意見。很多情況下，買方比賣方律師應該更了解自己的行業以及目標公司，更理解盡職調查過程中發現的某些潛在或者存在的問題的實質和重要程度。
交易文件起草簽字
一般小額交易，合同協議簽署時可以同時完成交易；稍微大額的交易，，一般是簽字在先，交割在后。中間的時間用以獲得政府批準（比如反壟斷法部門的批準）、融資、公司的銀行對交易的同意等等。另外，慣例上買方/投資方律師起草主合同第一稿。
這些文件下賣方/被投資公司要做一系列陳述與保證，就是公司的重大歷史與現狀事實的披露。披露涵蓋的方面與范圍由買方在正文中提出要求，賣方/公司和律師配合提供披露的具體內容。披露具體實質內容一般是主合同、一個附表。
我下面講并購交易文件的實質內容時候，各位就可以看出：意向書寫得只是粗枝大葉。可以吵的利益大著呢。
交割：交割文件清單
并購交易的核心文件簽署之后、交割到來之前，雙方律師會起草核對交易的交割文件清單（closing checklist）。比較復雜的并購的交割文件清單具體細致，可以長達10頁。清單中的文件一般都在并購的主次法律文件中提及，各司其職。猶如復雜的外科手術的流程表，這個清單能有效幫助交易各方及其專業團隊了解文件以及其他準備工作的進展進度。
交割的時候各種前提條件都要被滿足，或者被提出條件的對方免除。這些條件包括政府必要的審批已經獲得，但是不止于此。通常還需要公司的財務總監出具一個書面申明，保證公司在主交易文件簽字生效日到交割日，公司沒有重大負面變化。如果是并購，財務總監還會一般在交割日前3天內提供其對公司“凈運營資本”的誠意估計，用來調整并購價格。第六塊我會細講。
交割“儀式”
傳統上交易的交割會有一個交割會議室 （closing room）,里面放置交割文件清單中所有文件，各方到現場簽字，交換簽字文本，日后整理成長達數百頁的交割文件匯總（closing set）。 在電子時代的今天，各方一般不需要見面，簽字都以電子郵件傳送給律師托管，交割資金流向備忘錄上的現金由收款銀行確定到位時刻，各方律師同時釋放各方簽字，交割結束，并購交易正式完成。
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