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H1B 配額導致身份空檔問題(Cap-Gap)詳解

來源:aaa作者:北美購房網時間:2015/3/20

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受年度名額限制的H1B,盡管可以在4月1日就提交H1B申請, 但是H1B身份的生效時間最早只能是當年的10月1日。很多H1B受益人的F1身份或者OPT會早于10月1日,往往是4月到7月之間結束。這當中就出現了一個尷尬的身份空檔期,也就是Cap-Gap的由來。
 
以前,由于Cap(H1B配額)導致的Gap(身份空檔),使很多人無法在美國轉換到H1B身份。他們必須離境從領事館申請到H1B簽證進來以后才能激活H1B身份。 在2008年,美國移民局出臺了一個緩解措施,對Cap-Gap問題提供了積極的解決方法。
 
如今,如果雇主在H1B受益人的身份過期前及時地提交了當年的H1B申請,并且在H1B表格里要求H1B生效日為10月1日,那么受益人之前的OPT身份可以一直延長到9月30日,除非H1B申請在Cap-Gap 期間被撤銷(revoke)或拒絕(reject, deny)。這就比較好地解決了這個身份空檔的問題。 適用Cap-Gap的受益人包括在讀的F1,基于F1獲得OPT的受益人,或者在60天的豁免期(Grace Period)的受益人。
 
該Cap-Gap身份延長規定也適用于持合法F2身份的上述F1的家屬。
 
Cap-Gap期間的工作許可
 
值得注意的是,并非所有Cap-Gap的受益人都有工作許可。如果受益人的雇主在提交H1B申請之前,受益人已經沒有OPT工作許可了,那么受益人則需要等到H1B批準之后從10月1日開始才有工作許可。所以在讀的F1和或者在60天的豁免期(Grace Period)提交了H1B的受益人在Cap-Gap期間, 雖然可以合法停留在美國, 但是不能工作。 移民局立論的依據是: 一個人要利用“Cap-Gap”來延長OPT工作許可, 就必須在要求延長的時候能立足于一個有效的OPT。 如果OPT已經過期失效了,就無法延長。
 
Cap-Gap期間離境
 
享受Cap-Cap的受益人,如果在Cap-Gap期間旅行,那么就失去了Cap Gap期間在美國延長身份的特殊待遇。受益人不能通過之前的F1身份再入境美國,而需要等待H1B批準后申請H1B簽證入境美國。持H1B簽證只能在當年的10月1日之前的10天內入境。
 
Cap-Gap的提前終止
 
上文提到,Cap-Gap一般是延續到9月30日。但是,Cap-Gap在9月30日之前是有可能被中斷的。在9月30日之前,如果受益人的H1B申請被撤銷(revoke)或拒絕(reject, deny)了,那么受益人將不再享受Cap-Gap的政策。受益人在撤銷(revoke)或拒絕(reject, deny)決定之日起,有60天的豁免期(GracePeriod)可以準備離境或者轉換身份。
 
有讀者可能注意到,Cap-Gap的適用人群中包括在60天的豁免期(GracePeriod)的受益人,那么這些受益人是否在H1B申請被撤銷(revoke)或拒絕(reject, deny)后可以再一次享受60天的豁免期呢?根據法律規定,H1B申請被撤銷(revoke)或拒絕(reject, deny)后的60天豁免期適用于所有Cap-Gap的受益人,所以答案是肯定的。
 
Cap-Gap在10月1日以后的效力
 
Cap-Gap的效力止于9月30日。Cap-Gap中被延長的工作許可不惠及10月1日以后。如果申請人的H1B在10月1日之后還沒有結果,即使受益人在Cap-Gap開始前有基于OPT的工作許可,10月1日以后將不再有工作許可,只能有權留在美國,等待H1B的處理結果。對于其他原本就沒有工作許可的人,也是如此。
 
Cap-Gap期間申請STEM OPT延長
 
符合STEM專業要求的申請人,可以在Cap-Gap期間申請STEMOPT的延長。但是,如果H1B申請被撤銷(revoke)或拒絕(reject, deny),申請人進入了Cap-Gap之后的60天豁免期,那么申請人將失去申請STEM OPT的延長的資格。
 
申請時機與H1B抽簽的關系
 
這一點對于今年需要經歷H1B抽簽的申請人格外重要。有的申請人也許原本可以申請STEM OPT的延長,但是因為雇主支持申請了H1B,便沒有去申請延長。如果這種情況下,申請人在抽簽中沒有被抽中會有什么樣的后果呢?
 
如果原來的OPT還有一段時間,比如持續到6月,那么即使近期知道沒有抽中,只要在原來的OPT過期前申請STEM OPT的延長還是來得及的。但是,如果原來的OPT現在已經過期了,或者即將過期,而申請人目前還沒有收到H1B的receiptnotice那就要注意了。一旦沒有被抽上,申請人將接到H1B的reject notice。上文講到,H1B申請被reject后,申請人進入了Cap-Gap之后的60天豁免期,這時申請人是沒有申請STEM OPT的延長的資格。
 
也就是說,只要H1B申請抽簽沒有抽中,被拒絕(reject)發生在原來的OPT過期以后,而在這之前申請人還沒有申請STEM OPT的延長,那么申請人將失去申請STEM OPT的延長的資格。所以,專家建議,凡是現在還沒有得到H1B抽簽結果的申請人,如果符合STEM OPT的延長申請資格,應當盡快辦理。
 
H1B已抽中是否還需要申請STEM OPT延長
 
H1B抽中以后,對于很多STEM專業申請人來說,也許會覺得通過的機率很大,所以就不再考慮申請STEMOPT的延長了。這是可以理解的選擇。但是,萬一如果在此期間原來的OPT過期,進入Cap-Gap,而申請人因為某些原因H1B被拒絕(deny)的話,那么申請人將同樣失去申請STEM OPT的延長申請資格。
 
在非Cap-Gap期間離境
 
如果申請人還在有效身份期間,比如Cap-Gap開始前,或者干脆申請人的非Cap-Gap有效身份(比如OPT)一直覆蓋到10月1日,那么之前關于Cap-Gap注意事項都不完全適用。這個時候,申請人在工作許可和出境往返上享受更大的自由度,不像Cap-Gap期間那樣一旦離境就無法以F1身份回來。不過,在提交了H1B申請以后,即使是在非Cap-Gap期間內,關于出境,專家也提醒申請人注意時間節點的把握,要注意區分對待以下兩種情況。
 
H1B審理中(pending)出境
 
在H1B還在審理的時候就出境,就等于放棄了在美國境內轉換身份的機會。申請人或許仍然可以通過原來的合法有效身份(F1、OPT或其他),在身份有效期內通過簽證回來,但是H1B身份不會在美國境內對申請人自動生效。如果H1B被批準,為了讓H1B身份生效,申請人需要屆時申請H1B簽證入境美國。同樣的,持H1B簽證只能在當年的10月1日之前的10天內入境。
 
H1B被批準后出境
 
假設申請人的H1B于5月中已經被批準了,申請人的OPT一直到2015年,那么申請人在6月份出境7月回美的話,是否還可以通過OPT回來呢?10月1日的時候H1B是否還會如期自動生效呢?
 
假設中的問題可以歸結為,在10月1日之前,H1B申請被批準后,申請人離境是否會對已經批準的身份轉換申請產生影響,是否申請人入境時的F1身份會取代之后10月1日起生效的H1B身份呢?
 
在這個問題上,法律沒有明確的規定。目前最權威的依據是一封移民官Efren Hernandez就這個問題作回答的公開信。根據該公開信的指導意見,答案是可以以F1身份回來,并且不影響10月1日的時候H1B自動生效。這也是目前的公認說法。專家提醒大家,雖然這是移民官所言,但是因為并沒有寫入法律,所以并沒有強制的法律效力。所以在倚賴這條規定上,需要持謹慎態度。

 

 

 

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